根據(jù)上市公司公告，中介機構(gòu)當(dāng)初在設(shè)計收購方案時形成了兩套方案：第一套方案是向北京吉奧高發(fā)行股份購買資產(chǎn)，該方案構(gòu)成重大資產(chǎn)重組；第二套方案是北京吉奧高的股東新設(shè)項目公司，焦作萬方以現(xiàn)金收購項目公司。如果當(dāng)初采取第一套方案，即焦作萬方收購北京吉奧高資產(chǎn)時所支付對價中85%以上是焦作萬方新增發(fā)的股份，且此資產(chǎn)還須占北京吉奧高所有資產(chǎn)的50%以上，根據(jù)財稅【2009】59號《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》及財稅〔2014〕109號文《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》，就可以符合特殊性稅務(wù)處理所要求的“硬條件”，這樣北京吉奧高作為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方就不用確認資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得，不會產(chǎn)生巨額稅款，做到“免稅重組”。并且焦作萬方只要一直不剝離所收購的這部分資產(chǎn)，則北京吉奧高資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓原應(yīng)產(chǎn)生的稅金就一直不會實現(xiàn)。交易各方既然能想到將為本次交易而新成立的公司設(shè)在西藏，相關(guān)人士自然有稅收籌劃意識，為什么不會想到采取特殊性稅務(wù)處理？難道是因為構(gòu)成了重大資產(chǎn)重組才沒采用第一套方案？第二套方案因為交易的支付對價全部是現(xiàn)金，根據(jù)59號文只能采用一般性稅務(wù)處理，北京吉奧高作為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方需要確認資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得，也就需立即納稅。
本次交易于2014年9月完成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記變更手續(xù)，根據(jù)國稅函〔2010〕79號《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》，“企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認收入的實現(xiàn)”，因此本次交易的企業(yè)所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時間應(yīng)該在2014年度，相應(yīng)的企業(yè)所得稅應(yīng)該在2015年5月31日前繳納。西藏地區(qū)適用15%的企業(yè)所得稅稅率，稅款應(yīng)該為（170000-3000）×15%=25050（萬元）！問題是劉坤芳教授團隊手中壓根就沒留足繳稅所需的現(xiàn)金，無法在規(guī)定期限內(nèi)足額繳納稅款。
2015年以來，為貫徹落實國務(wù)院關(guān)于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見精神，財政部、國家稅務(wù)總局出臺了一系列鼓勵企業(yè)及個人并購重組的財稅政策，包括資產(chǎn)或股權(quán)的劃轉(zhuǎn)政策、非貨幣性資產(chǎn)投資政策、上市公司股息紅利差別化個人所得稅新政等，使得我國的重組稅務(wù)規(guī)則基本得以完善。在考慮重組中可能缺乏納稅必要資金的情況下，給重組方選擇遞延納稅的權(quán)利，也即保持稅收中性原則。本次交易所產(chǎn)生的巨額稅款不是稅收規(guī)則的問題，而是重組方設(shè)計的方案存在嚴重瑕疵。企業(yè)在重組時應(yīng)該提前對可能涉及的稅收成本進行測算，以免影響重組進程及存在稅收風(fēng)險。西藏地區(qū)算是我國的稅收洼地，但稅收優(yōu)惠不等于企業(yè)可以欠稅不交。2014年10月，山西大同市城區(qū)人民檢察院對該市某地稅所長樊某麗因清欠兩企業(yè)的欠稅措施不力提起公訴，城區(qū)人民法院以玩忽職守罪判處樊某麗有期徒刑三年。樊某麗不服，提出上訴，國家稅務(wù)總局常年法律顧問王家本作為辯護人親自出馬，今年9月23日，山西大同中級人民法院才終審判決樊某麗無罪。西藏吉奧高本應(yīng)在匯算清繳結(jié)束前繳納的巨額稅款一直未繳，稅務(wù)局采取強制執(zhí)行措施也在情理之中，否則有執(zhí)法風(fēng)險。
另外，標的公司萬吉能源是2014年6月18日成立的，其所擁有的資產(chǎn)是哪里來的？總不會是天上掉下來的。會不會是劉坤芳教授所控制的北京吉奧高的資產(chǎn)？如果真的是，北京吉奧高價值17億元的資產(chǎn)到了西藏吉奧高，稅務(wù)怎么處理？這中間存在著巨大的稅收風(fēng)險！其實，如果西藏吉奧高與北京吉奧高的股權(quán)架構(gòu)一致的話，完全可以采用財稅〔2014〕109號文《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》進行無償劃轉(zhuǎn)處理，從而規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險。如果是劉坤芳教授用個人資產(chǎn)注入到萬吉能源，個人所得稅是否進行了申報？當(dāng)然可以適用個人非貨幣性資產(chǎn)投資分期納稅政策（財稅〔2015〕41號）。此為一大懸念！
二、關(guān)于對賭協(xié)議的稅務(wù)處理
焦作萬方收購萬吉能源時就有投資者質(zhì)疑標的公司估值過高，因此才有了業(yè)績承諾，也即對賭協(xié)議。西藏吉奧高承諾萬吉能源在2014年度、2015年度、2016年度及2017年度，實現(xiàn)的凈利潤和經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金凈額分別都不低于人民幣3,000萬元、35,000萬元、50,000萬元及82,000萬元（合計恰好為17億元！）。如業(yè)績承諾期內(nèi)，萬吉能源經(jīng)專項審計確認的截至任意一個年度業(yè)績考核期滿，全部實際實現(xiàn)的凈利潤之和低于對應(yīng)的年度承諾凈利潤之和的50%，或全部實際實現(xiàn)的經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金凈額之和低于對應(yīng)的年度承諾凈現(xiàn)金之和的50%，則本公司有權(quán)在兩個月內(nèi)以1元的總價回購西藏吉奧高所持有的全部標的股份及標的股份所派生的股份，西藏吉奧高已獲分派的本公司全部現(xiàn)金分紅亦應(yīng)全額返還。如業(yè)績承諾期內(nèi)，萬吉能源經(jīng)專項審計確認的截至任意一個年度業(yè)績考核期滿，全部實際實現(xiàn)的凈利潤之和高于對應(yīng)的年度承諾凈利潤之和的50%但未達到對應(yīng)的年度承諾凈利潤之和，或全部實際實現(xiàn)的經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金凈額之和高于對應(yīng)的年度承諾凈現(xiàn)金之和的50%但未達到對應(yīng)的年度承諾凈現(xiàn)金之和，西藏吉奧高應(yīng)以其所持有的本公司股份對甲方進行補償?？梢?，交易時附帶了極為嚴格的業(yè)績承諾條件，如果不能實現(xiàn)業(yè)績承諾，西藏吉奧高不但所持有的公司股票要被強制回購注銷，價值不足的部分西藏吉奧高的實際控制人劉坤芳教授個人及擔(dān)保方還要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
西藏吉奧高就萬吉能源2014年承諾的業(yè)績已經(jīng)完成，但以后成倍增長的業(yè)績?nèi)绾伪ＷC？焦作萬方10月22日公告“按照相關(guān)合同規(guī)定，2015年9月末萬吉能源應(yīng)收到2015年全部勘探服務(wù)費。截止本報告發(fā)布之日，萬吉能源尚未收到2015年的任何勘探服務(wù)費”，這就意味著2015年度的業(yè)績很可能無法完成。此時根據(jù)承諾，焦作萬方有權(quán)以1元的價格回購西藏吉奧高所持有的股票并注銷或西藏吉奧高應(yīng)以其所持有的焦作萬方股份對焦作萬方進行補償。此時，西藏吉奧高已經(jīng)繳納了的企業(yè)所得稅是否會退還？如何處理是個難題。
在對賭協(xié)議中可能會涉及到現(xiàn)金支付或股權(quán)支付。當(dāng)履行對賭協(xié)議時，需要考慮的稅收問題可能有：一是收到股權(quán)或現(xiàn)金的一方是否需要納稅？二是納稅義務(wù)發(fā)生時間如何確定？尤其是期權(quán)。三是支付股權(quán)或現(xiàn)金的一方稅前能否扣除？除2014年海南省出臺過類似的地方性規(guī)定外，國家層面關(guān)于對賭協(xié)議的稅收政策目前空白?！逗Ｄ鲜〉胤蕉悇?wù)局關(guān)于對賭協(xié)議利潤補償企業(yè)所得稅相關(guān)問題的復(fù)函》(瓊地稅函【2014】198號)在對海南航空股份有限公司的批復(fù)中明確：“依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》關(guān)于投資資產(chǎn)的相關(guān)規(guī)定，你公司在該對賭協(xié)議中取得的利潤補償可以視為對最初受讓股權(quán)的定價調(diào)整，即收到利潤補償當(dāng)年調(diào)整相應(yīng)長期股權(quán)投資的初始投資成本?！贝宋南掳l(fā)后在網(wǎng)絡(luò)上也引起過討論。目前上市公司關(guān)于業(yè)績補償?shù)陌咐芏?，各地政策?zhí)行的尺度不一，相應(yīng)的國家層面的稅收政策需盡快跟進。
三、股權(quán)拍賣后的稅務(wù)處理
西藏國稅局本次查封了9261萬股，假若按目前每股6元的價格全部出售或拍賣，所得約為5.5億元，由于西藏吉奧高取得的成本約為每股8元，將會產(chǎn)生虧損約1.8億元。由于西藏吉奧高除持有焦作萬方外，無其他經(jīng)營業(yè)務(wù)，此虧損只能由其以后出售焦作萬方的股票所得來彌補。
焦作萬方10月22日公告稱，“西藏吉奧高表示將針對稅務(wù)機關(guān)凍結(jié)股票事項申請行政復(fù)議或提起法律訴訟”。讓我們持續(xù)關(guān)注后期的涉稅事宜以及西藏國稅局的進一步動作。
再查資料得知，西藏吉奧高的股票剛剛解禁，稅務(wù)局就立即凍結(jié)，也夠神速。為西藏稅務(wù)局點贊！
