一、問題的提出

【案例】

江西省XX市中級人民法院一審原告徐某訴被告陳某、宏邦公司和第三人易某、周某股權轉讓合同糾紛案。

原告徐某訴稱：2013年3月至9月，被告陳某以周甲的名義成立宏邦公司，認繳注冊資本2,000萬元，實收資本0元。12月30日，被告陳某與原告徐某，第三人易某、周某三人訂立《合作投資開發(fā)××電器市場協(xié)議書》（以下簡稱協(xié)議書），約定原告徐某，第三人易某、周某三人出資1，300萬元，占項目24%的股份，為原始股東，被告宏邦公司和被告陳某在協(xié)議落款處蓋章、簽字。原告和第三人依約交清了全部款項。2014年2月28日，被告宏邦公司經(jīng)招標取得項目用地國有土地使用權。4月24日，被告陳某取得被告宏邦公司的全部股權。次月9日，被告宏邦公司向原告和第三人出具股東出資證明書，證明原告在宏邦公司出資440萬元，占公司股份8.123%。2015年2月2日，被告宏邦公司的執(zhí)行董事由周甲變更為陳某。至此，宏邦公司實際上已由被告陳某一人控制。原告自與被告陳某訂立《協(xié)議書》后，一直要求被告宏邦公司給予原告在公司應享有的股東權利，參與公司決策，查閱公司賬冊及收支憑證等，并將股份變更至原告名下。訴訟請求：1、請求確認原告徐某與被告陳某于2013年12月30日訂立的協(xié)議書為股權轉讓協(xié)議；2、請求判令被告宏邦公司辦理8.123%股東變更登記手續(xù)。

原告徐某為支持自己的訴訟主張，在一審法院指定的舉證期間內，向法庭提交如下證據(jù)：1、公司登記信息，證明：宏邦公司信息登記變更情況，陳某是公司的股東；2、《協(xié)議書》一份，證明：原、被告之間的法律關系及權利義務的履行情況，合作的主體是徐某、陳某、易某、周某，合作項目是××開發(fā)項目，付款是付給了陳某，按照協(xié)議，乙方（徐、易、周）參與分紅，承擔公司的權利和義務；3、《收條》2份，證明：徐某等付款到陳某：4、×國土資網(wǎng)掛字【2014】GHO17KG號地塊交易結果公告；5、股東出資證明書，證明；徐某出資情況，占股份8.123%；6、項目投資意向書，證明：陳某成立宏邦公司的目的就是為了要開發(fā)這個項目。

被告陳某辯稱，宏邦公司與原告的合作就是合作投資家電市場的項目，并非股權轉讓。

在一審院指定的舉證期間內，被告陳某為支持自己的抗辯主張，向法庭提交證據(jù)如下：《協(xié)議書》1份，證明：合作開發(fā)，他們共同占項目份額24％，不辦理工商登記。

被告宏邦公司辯稱：《協(xié)議書》約定，被答辯人與第三人在該項目已占24%的股份，且被答辯人投資為協(xié)議投資，不到工商部門注冊登記。合同性質應當根據(jù)合同內容而定。本案中，雙方簽訂合同的目的是為了合作投資，并非為共同經(jīng)營答辯人公司，合同的標的是項目份額，非答辯人公司股權。答辯人未向公司繳納任何注冊資金，未參與答辯人公司的各項經(jīng)營、管理、決策。答辯人與被答辯人處于平等地位．為了合作開發(fā)××電器市場而訂立《協(xié)議書》，顯然屬合作開發(fā)房地產(chǎn)性質，《協(xié)議書》的性質應當為合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，并非股權轉讓協(xié)議。

在一審法院指定的舉證期間內，被告宏邦公司為支持自己的抗辯主張，向法庭提交證據(jù)如下：《協(xié)議書》一份，證明：宏邦公司與原告、第三人是以平等主體的身份簽訂的合作投資開發(fā)協(xié)議。

第三人易某陳述稱，我們這個合同應該是股權協(xié)議，是達成了股權協(xié)議后才掛牌，是形成股東關系的。

在一審法院指定的舉證期間內，第三人易某向法庭提交證據(jù)如下：協(xié)議書、收條及出資證明書，證明目的與原告徐某的證明目的一致。

第三人周某陳述稱，我們都是原始股東，當時也是按照陳某的要求才將投資款打到他的個人賬戶。

在一審法院指定的舉證期間內，第三人周某向法庭提交證據(jù)如下：協(xié)議書、收條及出資證明書，證明目的與原告徐某的證明目的一致。

對原、被告及第三人提供的上述證據(jù)，經(jīng)當庭舉證、質證，結合當事人的庭審陳述，一審法院綜合認定如下：

一、對原告徐某提供的證據(jù)1、2、3、4、5，被告陳某、宏邦公司及第三人易某、周某，對真實性和合法性均不異議，本院予以確認：證據(jù)6，被告陳某、宏邦公司對真實性持異議，本院不予采信。二、對被告陳某、宏邦公司提供的證據(jù)《協(xié)議書》，原告徐某和第三人易某、周某，對真實性均不持異議，本院予以采信。三、對第三人易某、周某提供的證據(jù)：《協(xié)議書》、《收條》及《出資證明書》，與被告陳某、宏邦公司的庭審陳述，能相互印證，本院予以采信。

經(jīng)審理查明：2013年10月12日，被告陳某和案外人周甲共同發(fā)起設立宏邦公司（自然人投資或控股），注冊資本2，000萬元，出資方式為貨幣，被告陳某認繳出資1，500萬元，占75％，周甲認繳出資500萬元， 占25%，實收資本400萬元，被告陳某實繳資本300萬元，周甲實繳資本100萬元，法定代表人周甲。2013年12月30日，徐某、易某、周某三人與被告陳某訂立《協(xié)議書》1份，約定“甲方：陳某，乙方：易某、徐某，周某（三人共同委派易某―人參與現(xiàn)場管理，其他二人不參與）。經(jīng)以上甲乙雙方友好協(xié)商，就乙方要求參與位于××B12地塊商業(yè)地產(chǎn)開發(fā)項目24%的股份開發(fā)達成以下條款：

1、該項目位于××新區(qū)B12地塊，東臨春風路，西靠××河，南接黃田里西大道，北抵津頭路。

2、面積為104.8畝（以國土局發(fā)證為準）。

3、甲方同意乙方在該項目占24%的股份，該24%的股份一次性作價人民幣1331.6萬元整給甲方，該款項包括：

1>、該項目于政府簽訂的《投資意向協(xié)議書》規(guī)定的總土地出讓金的24%，和總土地契稅的24％，土地出讓金和土地契稅計入成本并在將來返本時與甲方同時按比返還；

2>、1331.6萬元除土地出讓金和土地契稅外，其余金額全部為乙方給甲方的費用歸甲方個人所有。

4、投資付款方法：簽訂該協(xié)議書后二天之內銀行轉賬到甲方指定賬戶人民幣600萬元，余款731.6萬元2013年12月20日前必須付清，如乙方不能按協(xié)議規(guī)定時間付清合作投資款或項目增資時乙方應投款，則甲方有權單方面按乙方少投、少出資比例減持乙方股份。

5、乙方投資為協(xié)議投資，乙方同意股份不到工商部門注冊登記。

6、本協(xié)議第3、4條執(zhí)行后，乙方為原始股東，項目投入增資乙方與甲方按股份比例同步進行，項目返本分紅乙方與甲方按股份比例同步進行，雙方并同意按公司法規(guī)定承擔各自的義務，享受各自的權利。

7、乙方應幫助甲方對項目現(xiàn)場進行管理，所有票據(jù)雙方簽字認可。

8、未盡事宜雙方通過友好協(xié)商達成一致進行解決。

9、本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，雙方簽字后生效，具有同等法律效力。

甲方簽字：陳某；乙方簽字：易某、徐某、周某。2013年12月30日。