非居民稅收業(yè)務(wù)中，特許權(quán)使用費(fèi)的征稅問題，特別是非專利技術(shù)、專有技術(shù)與技術(shù)服務(wù)之間的界定問題，一直是稅企雙方爭議的焦點(diǎn)。本文以非居民企業(yè)稅源管理中的真實(shí)案例為背景，介紹了稅務(wù)機(jī)關(guān)對支付境外組織會員費(fèi)認(rèn)定特許權(quán)使用費(fèi)的過程，較好地區(qū)分了技術(shù)服務(wù)費(fèi)與專有技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的界線問題，同時，對稅務(wù)機(jī)關(guān)如何加強(qiáng)非居民稅源管理工作提出了一些建議。

    一、案例介紹 

    A公司是中國內(nèi)地一上市公司，主要從事某專用蓄電池產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售。B協(xié)會是美國一專用蓄電池協(xié)會組織，主要從事該類蓄電池生產(chǎn)技術(shù)研發(fā)、技術(shù)服務(wù)。A公司為了解國際蓄電池技術(shù)知識，參與交流，申請加入B協(xié)會成為其會員，2013年度4月份A公司向B協(xié)會支付當(dāng)年會員費(fèi)6萬美元；會員期間，B協(xié)會不派人到中國提供技術(shù)服務(wù)，A通過互聯(lián)網(wǎng)訪問B官方網(wǎng)站獲取會員服務(wù)。A公司已按照營業(yè)稅有關(guān)政策規(guī)定對支付的境外會員費(fèi)代扣代繳營業(yè)稅、城建教育附加等款項(xiàng)。 
    2014年，稅務(wù)機(jī)關(guān)依法對A公司2013年度納稅情況開展評估，A公司向B協(xié)會支付的會員費(fèi)引起了評估人員的注意。評估人員對A公司履行營業(yè)稅扣繳義務(wù)的情形沒有異議，但對于B協(xié)會向A公司提供會員服務(wù)的具體內(nèi)容產(chǎn)生了疑問B協(xié)會收取會員費(fèi)向A公司提供技術(shù)服務(wù)，其技術(shù)服務(wù)的具體內(nèi)容是什么？提供技術(shù)服務(wù)采取了何種方式？技術(shù)服務(wù)內(nèi)容是否具有特許權(quán)使用費(fèi)性質(zhì)？ 
    帶著疑問，評估人員約談了A公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，要求其提供B協(xié)會情況說明、合同文本、支付會員費(fèi)原始憑證等涉稅資料。同時，評估人員也利用互聯(lián)網(wǎng)等公開渠道了解B協(xié)會情況。最終，評估人員核實(shí)B協(xié)會向A公司提供的會員服務(wù)實(shí)際上是一種技術(shù)許可，即B協(xié)會研發(fā)或者組織研發(fā)國際先進(jìn)專用蓄電池技術(shù)，形成技術(shù)研發(fā)報(bào)告，作為會員的A公司在會員期內(nèi)通過指定網(wǎng)站自由下載、使用技術(shù)報(bào)告。據(jù)此，稅務(wù)機(jī)關(guān)判斷，B協(xié)會向A公司提供的會員服務(wù)名義上是一種會員信息服務(wù)，實(shí)際上是具有特許權(quán)使用費(fèi)性質(zhì)的專有技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，是技術(shù)許可。

    依照《中美稅收協(xié)定》第十一條第三款，特許權(quán)使用費(fèi)也包括使用或有權(quán)使用工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)設(shè)備或有關(guān)工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)經(jīng)驗(yàn)的情報(bào)所支付的作為報(bào)酬的各種款項(xiàng)?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定特許權(quán)使用費(fèi)條款有關(guān)問題的通知》（國稅函[2009]507號）第二條規(guī)定：稅收協(xié)定特許權(quán)使用費(fèi)條款定義中所列舉的有關(guān)工業(yè)、商業(yè)或科學(xué)經(jīng)驗(yàn)的情報(bào)應(yīng)理解為專有技術(shù)，一般是指進(jìn)行某項(xiàng)產(chǎn)品的生產(chǎn)或工序復(fù)制所必需的、未曾公開的、具有專有技術(shù)性質(zhì)的信息或資料。

    相關(guān)政策——國稅函[2010]46號 國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定有關(guān)條款執(zhí)行問題的通知

    根據(jù)以上稅收政策，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定B協(xié)會收取的A公司會員費(fèi)屬于專用蓄電池產(chǎn)品技術(shù)許可使用的報(bào)酬所得，應(yīng)界定為特許權(quán)使用費(fèi)，需按照報(bào)酬金額10%的比例向中國稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納預(yù)提所得稅，而A公司負(fù)有代扣代繳非居民企業(yè)所得稅款的義務(wù)。

   二、 爭論焦點(diǎn) 
    A公司認(rèn)為稅務(wù)機(jī)關(guān)對所得的定性不準(zhǔn)確，要求對所得性質(zhì)重新界定。A公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人認(rèn)為：
    1.B協(xié)會是一個提供技術(shù)服務(wù)、信息收集、信息共享的服務(wù)型、非營利性組織，A公司與B協(xié)會之間并無交易合同文本，其向A公司提供技術(shù)服務(wù)的信息都是開放、公開的，不屬于特許權(quán)使用費(fèi)的范疇。

    2.A公司付款成為會員后，B協(xié)會向其提供用戶名和密碼，只有登陸B(tài)協(xié)會的官方網(wǎng)站（服務(wù)器設(shè)在美國）才能獲得信息，這實(shí)質(zhì)上是一種境外提供勞務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)發(fā)生地原則確定為來源于中國境外的所得；對于來源于中國境外的所得，按照《企業(yè)所得稅法》第三條第三款，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅，顯然，B協(xié)會作為非居民企業(yè)不需繳納企業(yè)所得稅。

    3.即便是B協(xié)會提供的會員服務(wù)是一種專有技術(shù)許可，A公司沒有因?yàn)楂@得這些專有技術(shù)而產(chǎn)生研發(fā)成果甚至申請專利技術(shù)，并沒有獲得什么好處。

    評估人員對A公司所持觀點(diǎn)進(jìn)行了辯駁：
    1.B協(xié)會是否為營利性或非營利性組織需由美國稅務(wù)機(jī)關(guān)等部門界定，其他組織與部門無法認(rèn)定；A公司與B協(xié)會之間雖然沒有簽訂正式交易合同，但是根據(jù)A公司提供的付款證明、收款方收款回執(zhí)以及B協(xié)會收費(fèi)簽字頁證明，A與B之間已經(jīng)達(dá)成了實(shí)質(zhì)性交易，A公司業(yè)已將該筆支出計(jì)入“研發(fā)費(fèi)用”會計(jì)科目。

    2.按照B會官方網(wǎng)站提供的研發(fā)報(bào)告說明以及會員章程列明的雙方權(quán)利義務(wù)內(nèi)容分析，B協(xié)會的技術(shù)研發(fā)報(bào)告全部是關(guān)于專用蓄電池生產(chǎn)技術(shù)的報(bào)告，具有一定的保密期，保密期內(nèi)會員可以自由下載、使用；同時，B協(xié)會在會員義務(wù)一項(xiàng)中還特別要求會員不得再繼續(xù)向外分享、捐贈技術(shù)報(bào)告有關(guān)內(nèi)容；以上情況表明，B協(xié)會提供的會員服務(wù)內(nèi)容所收的費(fèi)用實(shí)質(zhì)就是具有專有技術(shù)許可的特許權(quán)使用費(fèi)。

    3. 按照《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七條，特許權(quán)使用費(fèi)所得按照支付所得的企業(yè)所在地確定，故該筆所得應(yīng)判斷為B協(xié)會來源于中國境內(nèi)的所得，且B協(xié)會在中國境內(nèi)無機(jī)構(gòu)場所，故依照《企業(yè)所得稅法》第三條第三款和第三十七條，需由B協(xié)會繳納企業(yè)所得稅，A公司負(fù)扣繳企業(yè)所得稅義務(wù)。

    4.按照國稅函[2009]507號文第三條，與專有技術(shù)有關(guān)的特許權(quán)使用費(fèi)一般涉及技術(shù)許可方同意將其未公開的技術(shù)許可給另一方，使另一方能自由使用，技術(shù)許可方通常不親自參與技術(shù)受讓方對被許可技術(shù)的具體實(shí)施，并且不保證實(shí)施的結(jié)果。此款規(guī)定說明，對于技術(shù)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方并不保證被轉(zhuǎn)讓方獲得收益的必然性。 
   經(jīng)過評估人員的多次約談、交涉，在確鑿的證據(jù)和稅收政策面前，A公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人承認(rèn)了對此類會員費(fèi)屬于特許權(quán)使用費(fèi)的界定，最終按照稅法規(guī)定履行了代扣代繳義務(wù)，繳納了相關(guān)稅款。 
   三、 啟示 
    （一）提高重視程度，依法行使稅收征收權(quán) 
    在稅收協(xié)定中，收入來源地優(yōu)先征稅是一項(xiàng)重要的征稅原則，也是征收國一項(xiàng)優(yōu)先征稅權(quán)利。非居民企業(yè)來源于我國境內(nèi)的所得，如果因?yàn)槲覈悇?wù)機(jī)關(guān)自身稅收征管的原因?qū)е虏徽鞫┱鳎蔷用衿髽I(yè)的居住國便會依照居民全面納稅原則，對來源于我國的所得進(jìn)行課征。這就相當(dāng)于將本屬于我國的稅款讓與非居民企業(yè)所在國，造成了稅款流失。所以，我們應(yīng)當(dāng)站在維護(hù)我國稅收權(quán)益、促進(jìn)稅收收入的高度來管好我們的非居民企業(yè)稅源，做到依法課征，應(yīng)收盡收，堵塞非居民企業(yè)稅收管理漏洞。 
    （二）拓寬信息渠道，掌握稅源第一手資料 
    制約非居民企業(yè)稅源管理的一個重要因素是信息來源渠道不暢通，對于納稅人向國外支付業(yè)務(wù)款項(xiàng)信息，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)加大監(jiān)控力度，除需要納稅人及時申報(bào)國際匯款信息外，還要積極開展與銀行、外匯管理、商務(wù)等部門的信息共享平臺建設(shè)，從資金源頭加強(qiáng)對跨國經(jīng)濟(jì)交易稅源信息的監(jiān)管；
    同時，稅務(wù)機(jī)關(guān)也要有效利用互聯(lián)網(wǎng)等開放渠道，收集跨國納稅人經(jīng)濟(jì)信息，進(jìn)行綜合分析、比對，發(fā)現(xiàn)涉稅疑點(diǎn)；
    第三，稅務(wù)機(jī)關(guān)的國際稅收管理部門也要積極開展國際稅務(wù)合作，大力推動國際稅收情報(bào)交換工作，提高稅源監(jiān)管能力。 
    （三）吃透稅收政策，依法依率課征 
    特許權(quán)使用費(fèi)的確認(rèn)難點(diǎn)在于對其范疇的把握。實(shí)踐中，在界定非專利技術(shù)、專有技術(shù)與技術(shù)服務(wù)上，稅務(wù)機(jī)關(guān)往往容易同納稅人起爭議。界定過程中，稅務(wù)人員一定要基于實(shí)質(zhì)重于形式的原則，牢牢把握特許權(quán)使用費(fèi)的定義和解釋，吃透政策概念，正確辨別轉(zhuǎn)讓技術(shù)使用權(quán)和技術(shù)服務(wù)活動，避免混同，確保在稅收協(xié)定、政策法規(guī)的框架下完成對特許權(quán)使用費(fèi)的課稅。 
    （四）強(qiáng)化納稅服務(wù)，提高稅法遵從度 
    稅務(wù)機(jī)關(guān)要做好非居民企業(yè)稅收管理政策的宣傳工作，讓納稅人知曉稅收協(xié)定、稅收法律法規(guī)等政策規(guī)定，使其在對外經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)交往中時刻繃緊國際稅收這根弦，提高納稅人稅法遵從度；
    其次，評估約談過程中，評估人員要講究策略和技巧，對于發(fā)現(xiàn)的涉稅疑點(diǎn)，要及時要求企業(yè)做出解釋、提供有關(guān)涉稅資料，稅務(wù)機(jī)關(guān)必須要在取得確鑿證據(jù)的前提下，以事實(shí)為依據(jù)，以法律法規(guī)為準(zhǔn)繩，準(zhǔn)確、合理地對疑點(diǎn)定性、定案；
    第三，稅務(wù)機(jī)關(guān)依法行政過程中，要把服務(wù)寓于執(zhí)法之中，既要嚴(yán)格依法辦事，又要注重優(yōu)質(zhì)服務(wù)，這樣才能既維護(hù)稅法尊嚴(yán)、保障稅收收入，又贏得納稅人的理解、支持。

    【作者簡介】劉鵬，曲阜市地方稅務(wù)局

    【文章出處】《國際稅收》2015年第1期