編者按: 隨著我國金融工具交易和金融產(chǎn)品創(chuàng)新的快速發(fā)展，出現(xiàn)了許多既具有傳統(tǒng)業(yè)務(wù)特征，同時又有別于傳統(tǒng)業(yè)務(wù)的創(chuàng)新業(yè)務(wù)。當(dāng)前，“名股實債”，已被許多企業(yè)大量運用，尤其是信托公司開展此類投資業(yè)務(wù)較多，但因各方存在不同的理解與認識，加之稅法本身也沒有對該問題有清晰的、全面的界定導(dǎo)致各地稅務(wù)機關(guān)執(zhí)行口徑不一。

本期華稅律師從稅法原理以及國家稅務(wù)總局2013年發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第41號）角度對“明股實債”涉稅問題予以分析，以期對相關(guān)投資者有所幫助。

權(quán)益性投資，是指以購買被投資單位股票、股份、股權(quán)等類似形式進行的投資，投資企業(yè)擁有被投資單位的產(chǎn)權(quán)，是被投資單位的所有者之一，投資企業(yè)有權(quán)參與被投資單位的經(jīng)營管理和利潤分配。債權(quán)性投資，主要指購買債權(quán)、債券的投資，投資企業(yè)與被投資企業(yè)之間形成了一種債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，雙方以契約形式規(guī)定了還本付息的期限和金額，投資企業(yè)對被投資企業(yè)只有投資本金和利息的索償權(quán)，而沒有參與被投資企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)和利潤分配權(quán)。

一、股權(quán)投資、債券投資主要稅務(wù)處理

在主要稅務(wù)處理上，華稅律師對股權(quán)投資、債權(quán)投資主要稅收政策總結(jié)歸納如下：

1.企業(yè)所得稅

2.個人所得稅

二、從實質(zhì)課稅角度看“明股實債”

實質(zhì)課稅原則指對于某種經(jīng)濟行為不能僅根據(jù)其外表和形式確定是否應(yīng)予課稅，而應(yīng)該根據(jù)實際情況，尤其應(yīng)當(dāng)根據(jù)其經(jīng)濟目的和經(jīng)濟生活的實質(zhì)，判斷是否符合課稅的要素，以求公平、合理、有效地進行課稅。

從實質(zhì)課稅角度來看，“明股實債”雙方本質(zhì)上是一種債權(quán)人與債務(wù)人的關(guān)系，應(yīng)該按照債權(quán)的相關(guān)稅法處理予以征稅。這一原則在部分地區(qū)稅務(wù)實踐中，也有體現(xiàn)，比如根據(jù)《四川省地方稅務(wù)局關(guān)于營業(yè)稅若干問題的通知》（川地稅發(fā)[2010]49號）第四條：銀行、信托投資公司或企業(yè)等單位以投資的名義注入資金，名義上“共擔(dān)風(fēng)險”，而實際上收取了固定資金占用費或利潤，屬于貸款業(yè)務(wù)。經(jīng)請示國家稅務(wù)總局，按“金融保險業(yè)”征收營業(yè)稅。

三、解讀國家稅務(wù)總局公告2013年第41號

2013年7月15日，國家稅務(wù)總局制定下發(fā)了《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第41號）（以下簡稱“41號公告”）對同時滿足五個條件（1.固定的利息支付、2.明確的投資期限和本金償還、3.投資者對被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)不擁有所有權(quán)、4.不享有選舉權(quán)與被選舉權(quán)、5.不參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動）的混合性投資視為債權(quán)性投資，稅務(wù)處理如下：

債權(quán)性投資中被投資企業(yè)的利息、股息支出雖準(zhǔn)予在企業(yè)所得稅前扣除，但應(yīng)滿足《企業(yè)所得稅法實施條例》第三十八條的規(guī)定，同時金融企業(yè)同期同類貸款利率應(yīng)按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（2011年第34號）第一條的規(guī)定進行稅前扣除。關(guān)聯(lián)企業(yè)間的利息支出還要滿足《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》（財稅〔2008〕121號）的規(guī)定。

同時41號公告對混合性投資中被投資企業(yè)按投資合同或協(xié)議約定價格贖回的，應(yīng)區(qū)分下列情況分別進行處理：（一）當(dāng)實際贖價高于投資成本時，投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回時確認為債務(wù)重組收益，并計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額；被投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回當(dāng)期確認為債務(wù)重組損失，并準(zhǔn)予在稅前扣除。（二）當(dāng)實際贖價低于投資成本時，投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回當(dāng)期按規(guī)定確認為債務(wù)重組損失，并準(zhǔn)予在稅前扣除；被投資企業(yè)應(yīng)將贖價與投資成本之間的差額，在贖回當(dāng)期確認為債務(wù)重組收益，并計入當(dāng)期應(yīng)納稅所得額。因混合性投資贖回時按照債務(wù)重組的規(guī)定進行處理，因此在贖價低于投資成本時，投資企業(yè)確認為債務(wù)重組損失，而根據(jù)《企業(yè)資產(chǎn)損失所得稅稅前扣除管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2011年第25號）的規(guī)定，債務(wù)重組損失應(yīng)進行專項申報，無需取得發(fā)票。

四、現(xiàn)有稅收立法的局限性

我國是成文法國家，“實質(zhì)課稅”原則在稅收征管中的運用應(yīng)建立在經(jīng)濟實質(zhì)確定清晰的基礎(chǔ)之上，應(yīng)受到限制，否則可能會造成稅務(wù)機關(guān)自由裁量權(quán)的濫用，侵害納稅人合法權(quán)益。

同時，對于國家稅務(wù)總局公告2013年第41號公告，其設(shè)置的五個條件相對嚴(yán)苛，不符合條件的混合性投資只能作為權(quán)益性投資來處理。目前混合性投資應(yīng)用最多的是房地產(chǎn)信托領(lǐng)域，2014年度，資金信托投向房地產(chǎn)領(lǐng)域的規(guī)模為1.31萬億元，占比為10.04%，可見房地產(chǎn)在信托投資領(lǐng)域的重要地位。

部分地區(qū)稅務(wù)機關(guān)針對這一廣泛存在的情形出臺了地方規(guī)定，如2012年5月，青島市地方稅務(wù)局發(fā)布《關(guān)于進一步加強房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理有關(guān)問題的通知》（青地稅發(fā)[2012]48號），第六條對房地產(chǎn)信托融資的扣除問題做了規(guī)定：房地產(chǎn)信托融資，即房地產(chǎn)企業(yè)與房地產(chǎn)信托基金簽訂投資合同，約定房地產(chǎn)信托基金進入和退出房地產(chǎn)企業(yè)的時間以及房地產(chǎn)企業(yè)在房地產(chǎn)信托基金按約定退出時的股權(quán)收購價格，其實質(zhì)為一種有期限的股權(quán)投資，房地產(chǎn)信托基金進入時的成本與退出時的銷售價格之間的差額即其投資收益，同時也是房地產(chǎn)企業(yè)使用房地產(chǎn)信托資金所付出的代價。因此房地產(chǎn)企業(yè)以利息等名義支付給房地產(chǎn)信托基金的代價不能在稅前扣除，只能作為支付股息在稅后分配處理。此處將房地產(chǎn)信托融資作為權(quán)益性投資進行了處理。

在房地產(chǎn)企業(yè)信托融資模式中，投資人，即信托主體雖然名義上是股東，但實際是債權(quán)人，因此，這類信托計劃都有一個明確的投資期限。信托主體的退出無外乎兩種方式：第一種是由房地產(chǎn)企業(yè)進行減資，實現(xiàn)信托主體的退出；第二種方式是由原房地產(chǎn)企業(yè)的大股東從信托主體回購股權(quán)的方式實現(xiàn)信托主體的退出。從目前的實踐來看，第二種退出模式更為普遍。但是，41號公告所規(guī)范的混合性投資業(yè)務(wù)要求在投資期滿或者滿足特定投資條件后，被投資企業(yè)需要贖回投資或償還本金，也就是說，只有第一種退出方式才能適用41號公告。因此，在對房地產(chǎn)企業(yè)進行信托模式的設(shè)計時，應(yīng)正確規(guī)劃好退出方式，以免造成不必要的稅收負擔(dān)。

結(jié)語：

根據(jù)當(dāng)前的稅法規(guī)定，混合型投資的稅務(wù)處理取決于對該項投資的債權(quán)或股權(quán)屬性的認定。一般而言，公司發(fā)行債權(quán)型工具的總體稅負要低于權(quán)益型金融工具，使得公司往往更傾向于選擇債權(quán)型融資。因此，華稅律師建議，投資者與被投資者，在交易前應(yīng)該通過協(xié)商，通過合同條款的擬定以及會計處理，確定交易的性質(zhì)，從而爭取適用較為有利的稅收政策。